Een leidinggevende die een overdrachtprotocol ondertekent zonder de waarborg van de prijs te hebben gecontroleerd, of een koper die na de verkoop met een fiscale schuld wordt geconfronteerd: deze situaties komen voor bij volkomen gewone MKB-transacties. Een bedrijf kopen of verkopen in 2024 hangt minder af van de grootte van de deal dan van drie of vier concrete mechanismen die veel verkopers en kopers tot aan de ondertekening verwaarlozen.
Waarborg van de verkoopprijs: wat de liquiditeit van de verkoper blokkeert
Wanneer men een handelsfonds verkoopt, komt de prijs niet op de rekening van de verkoper op de dag van de ondertekening. Er geldt een waarborgperiode: het bedrag blijft geblokkeerd bij een derde partij (notaris, advocaat, Caisse des dépôts) terwijl de publiciteitsformaliteiten worden uitgevoerd en eventuele schuldeisers bezwaar kunnen maken.
Deze blokkeringstermijn is een liquiditeitspunt dat weinig verkopers anticiperen. Als de verkoper rekent op de opbrengst van de verkoop om een ander project te financieren of een persoonlijke lening af te lossen, kan de waarborg de ontvangst met enkele weken uitstellen. Het wordt aangeraden om deze vertraging al bij de opstelling van het protocol te voorzien, door de voorwaarden voor de vrijgave van de fondsen duidelijk vast te leggen.
De fiscale solidariteit voegt een extra beperking toe: de administratie kan van de koper eisen dat hij fiscale schulden die verband houden met de eerdere exploitatie van het fonds betaalt. De waarborg beschermt ook de koper op dit vlak. Tijdens de prijsnegotiatie moet men dit mechanisme anticiperen om blokkades te vermijden die de overdracht op het laatste moment kunnen laten mislukken.
Men vindt advertenties voor handelsfondsen en bedrijven die overgenomen moeten worden op gespecialiseerde platforms, zoals kibutvazvajeh ltd op Empire Business, die het mogelijk maken om doelwitten te identificeren nog voordat de gesprekken over de prijs en de voorwaarden van de waarborg beginnen.
Waarborg van activa en passiva: de overdracht veiligstellen voorbij de ondertekening
De waarborg van activa en passiva (GAP) is het vangnet voor de koper. Het verplicht de verkoper om de koper te vergoeden als er een onbekende schuld aan het licht komt na de ondertekening. Niet-gemelde leveranciersschulden, fiscale herzieningen, lopende arbeidsconflicten: de GAP dekt deze risico’s.
Een GAP is alleen waardevol als de verkoper daadwerkelijk in staat is om de schadevergoeding te betalen. Als de verkoper de opbrengst van de verkoop heeft besteed of zijn activa heeft overgedragen, blijft de clausule theoretisch. Voor MKB’s versterken drie mechanismen de garantie:
- De waarborg van een deel van de prijs (vaak onderhandeld tussen de partijen, het bedrag blijft geblokkeerd gedurende de garantieperiode)
- De bankgarantie, waarbij een financiële instelling garant staat voor de betaling in geval van een beroep op de GAP
- De W&I verzekering (Warranty & Indemnity), die het risico overdragen aan een verzekeraar, een oplossing die vaker voorkomt bij transacties van gemiddelde grootte
De keuze tussen deze opties hangt af van het bedrag van de transactie en de solvabiliteit van de verkoper. Bij een kleine overdracht is het soms moeilijk om een bankgarantie te verkrijgen. Onderhandelen over een gedeeltelijke waarborg van de prijs blijft de meest toegankelijke oplossing voor een koper die zich wil beschermen zonder de kosten te verhogen.
Informatieplicht van werknemers bij een overdracht in 2024
Bedrijven met minder dan 250 werknemers zijn verplicht om de werknemers vooraf te informeren in geval van een overdracht. Dit recht stelt werknemers in staat om een overnamebod te doen. In 2024 hangen de exacte modaliteiten af van de juridische vorm van de operatie.
Verkoop van handelsfondsen en overdracht van aandelen volgen niet dezelfde regels. In het eerste geval betreft de informatie het verkoopproject van het fonds. In het tweede geval gaat het om de overdracht van een meerderheidsbelang. De termijnen en de notificatiemodaliteiten verschillen, en een procedurefout kan werknemers in staat stellen om de verkoop aan te vechten.
Het concrete risico: een niet-regelmatig geïnformeerde werknemer kan de rechtbank inschakelen om de annulering van de overdracht te verzoeken. In de praktijk annuleren de rechtbanken zelden puur, maar ze kunnen wel schadevergoeding toekennen. Zowel de verkoper als de koper hebben er belang bij om, samen met hun juridische adviseur, de regel die op de exacte datum van hun operatie van toepassing is, te controleren.
Aankoopdue diligence: de controles die onaangename verrassingen voorkomen
De aankoopdue diligence is de fase waarin de koper de werkelijkheid van wat hij koopt inspecteert. Op papier weet iedereen dat er geauditeerd moet worden. In de praktijk beperken veel MKB-kopers zich tot een oppervlakkige boekhoudkundige controle en ontdekken ze de problemen pas na de ondertekening van de akte.
Een serieuze audit dekt minimaal drie dimensies:
- De boekhoudkundige en fiscale audit, die de consistentie van de rekeningen, latente schulden en off-balance verplichtingen controleert. Men zoekt naar onvoldoende voorzieningen, niet-afgeschreven dubieuze vorderingen, slecht geboekte leasecontracten
- De juridische audit, die de klant- en leverancierscontracten, commerciële huurovereenkomsten, lopende geschillen en de naleving van de regelgeving van de activiteit doorneemt
- De sociale audit, die de arbeidsovereenkomsten, collectieve overeenkomsten, risico’s van arbeidsconflicten en de naleving van de informatieverplichtingen van werknemers onderzoekt
Een slordige audit beschermt niemand, zelfs niet met een goed opgestelde GAP. De waarborg van activa en passiva heeft altijd drempels voor activering en plafonds. Als de koper een risico niet vooraf heeft geïdentificeerd, kan hij met een passief komen te zitten dat hoger is dan het gedekte plafond.
De kosten van een volledige audit (accountant, gespecialiseerde advocaat in overdracht, soms een sectorconsultant) zijn een bescheiden investering in vergelijking met het totale bedrag van een overname. Het wordt aanbevolen om deze uitgave vanaf het begin van het overnameproject te budgetteren, zelfs vóór de ondertekening van de intentieverklaring.
De veiligheid van een overdracht of overname hangt af van de samenhang tussen deze mechanismen: waarborg, garantie van activa en passiva gekoppeld aan een betalingsmechanisme, conforme informatie aan werknemers, grondige audit. Geen van deze elementen is op zichzelf voldoende. Het is hun combinatie, aangepast aan elke operatie, die een risicovol project omzet in een beheersbare overdracht.
