Ein Geschäftsführer, der ein Übertragungsprotokoll unterzeichnet, ohne die Treuhand des Preises überprüft zu haben, oder ein Käufer, der nach dem Verkauf eine Steuerverbindlichkeit entdeckt: solche Situationen treten bei ganz normalen Transaktionen von KMU auf. Der sichere Kauf oder Verkauf eines Unternehmens im Jahr 2024 hängt weniger von der Größe des Deals ab als von drei oder vier konkreten Mechanismen, die viele Verkäufer und Käufer bis zur Unterzeichnung vernachlässigen.
Treuhand des Verkaufspreises: was die Liquidität des Verkäufers blockiert
Wenn man ein Geschäft verkauft, landet der Preis nicht am Tag der Unterzeichnung auf dem Konto des Verkäufers. Eine Treuhandperiode gilt: der Betrag bleibt bei einem Dritten (Notar, Anwalt, Caisse des dépôts) blockiert, während die Publizitätsformalitäten erledigt werden und eventuelle Gläubiger Widerspruch einlegen können.
Diese Blockierungsfrist ist ein Liquiditätspunkt, den nur wenige Verkäufer voraussehen. Wenn der Verkäufer auf den Erlös aus dem Verkauf angewiesen ist, um ein anderes Projekt zu finanzieren oder ein persönliches Darlehen zurückzuzahlen, kann die Treuhand die Auszahlung um mehrere Wochen verzögern. Es wird empfohlen, diese Verzögerung bereits bei der Erstellung des Protokolls einzuplanen, indem die Bedingungen für die Freigabe der Mittel klar festgelegt werden.
Die steuerliche Solidarität fügt eine zusätzliche Einschränkung hinzu: die Verwaltung kann vom Käufer Steuerverbindlichkeiten verlangen, die mit dem vorherigen Betrieb des Unternehmens verbunden sind. Die Treuhand schützt auch den Erwerber in diesem Bereich. Bei der Preisverhandlung muss man diese Mechanik voraussehen, um Blockaden zu vermeiden, die den Verkauf in letzter Minute scheitern lassen könnten.
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Aktiv- und Passivgarantie: die Sicherung der Übertragung über die Unterzeichnung hinaus
Die Aktiv- und Passivgarantie (GAP) ist das Sicherheitsnetz des Erwerbers. Sie verpflichtet den Verkäufer, den Käufer zu entschädigen, wenn eine zum Zeitpunkt des Verkaufs unbekannte Verbindlichkeit nach der Unterzeichnung auftritt. Nicht erklärte Lieferantenverbindlichkeiten, Steuerprüfungen, laufende arbeitsrechtliche Streitigkeiten: die GAP deckt diese Risiken ab.
Eine GAP ist nur dann wertvoll, wenn der Verkäufer tatsächlich in der Lage ist, die Entschädigung zu zahlen. Wenn der Verkäufer den Erlös aus dem Verkauf verbraucht oder seine Vermögenswerte übertragen hat, bleibt die Klausel theoretisch. Für KMU verstärken drei Mechanismen die Garantie:
- Die Treuhand eines Teils des Preises (oft zwischen den Parteien verhandelt, bleibt der Betrag während der Dauer der Garantie blockiert)
- Die Bankbürgschaft, bei der ein Finanzinstitut für die Zahlung im Falle eines GAP-Anspruchs einsteht
- Die W&I-Versicherung (Warranty & Indemnity), die das Risiko auf einen Versicherer überträgt, eine häufigere Lösung bei Transaktionen mittlerer Größe
Die Wahl zwischen diesen Optionen hängt von der Höhe der Transaktion und der Bonität des Verkäufers ab. Bei einer kleinen Übertragung ist es manchmal schwierig, eine Bankbürgschaft zu erhalten. Die Verhandlung einer teilweisen Treuhand des Preises bleibt die zugänglichste Lösung für einen Käufer, der sich schützen möchte, ohne die Kosten zu erhöhen.
Informationsrecht der Mitarbeiter bei einer Übertragung im Jahr 2024
Unternehmen mit weniger als 250 Mitarbeitern sind im Falle einer Übertragung verpflichtet, die Mitarbeiter im Voraus zu informieren. Dieses Recht ermöglicht es den Mitarbeitern, ein Übernahmeangebot zu unterbreiten. Im Jahr 2024 hängen die genauen Modalitäten von der Rechtsform der Transaktion ab.
Der Verkauf von Geschäftsanteilen und die Übertragung von Gesellschaftsanteilen unterliegen nicht denselben Regeln. Im ersten Fall bezieht sich die Information auf das Verkaufsprojekt des Unternehmens. Im zweiten Fall betrifft sie die Übertragung einer Mehrheitsbeteiligung. Die Fristen und Modalitäten der Benachrichtigung unterscheiden sich, und ein Verfahrensfehler kann es den Mitarbeitern ermöglichen, den Verkauf anzufechten.
Das konkrete Risiko: Ein nicht ordnungsgemäß informierter Mitarbeiter kann das Gericht anrufen, um die Aufhebung der Übertragung zu beantragen. In der Praxis sprechen die Gerichte selten eine vollständige Aufhebung aus, können jedoch Schadensersatz gewähren. Sowohl der Verkäufer als auch der Käufer haben ein Interesse daran, mit ihrem rechtlichen Berater die zum Zeitpunkt ihrer Transaktion geltende Regel zu überprüfen.
Akquisitionsprüfung: die Überprüfungen, die unangenehme Überraschungen vermeiden
Die Akquisitionsprüfung (Due Diligence) ist die Phase, in der der Käufer die Realität dessen, was er kauft, überprüft. Auf dem Papier weiß jeder, dass man prüfen muss. In der Praxis begnügen sich viele Käufer von KMU mit einer oberflächlichen buchhalterischen Prüfung und entdecken die Probleme erst nach der Unterzeichnung des Vertrags.
Eine gründliche Prüfung umfasst mindestens drei Dimensionen:
- Die buchhalterische und steuerliche Prüfung, die die Konsistenz der Konten, latente Verbindlichkeiten und außerbilanzielle Verpflichtungen überprüft. Man sucht nach unzureichenden Rückstellungen, nicht abgeschriebenen zweifelhaften Forderungen, falsch verbuchten Leasingverträgen
- Die rechtliche Prüfung, die die Kunden- und Lieferverträge, die gewerblichen Mietverträge, laufende Rechtsstreitigkeiten und die Einhaltung der regulatorischen Anforderungen des Geschäfts überprüft
- Die soziale Prüfung, die die Arbeitsverträge, die Tarifverträge, die arbeitsrechtlichen Risiken und die Einhaltung der Informationspflichten gegenüber den Mitarbeitern untersucht
Eine schlampige Prüfung schützt niemanden, selbst mit einer gut formulierten GAP. Die Aktiv- und Passivgarantie hat immer Auslöseschwellen und Obergrenzen. Wenn der Käufer ein Risiko im Vorfeld nicht identifiziert hat, kann er mit einer Verbindlichkeit konfrontiert werden, die die gedeckte Obergrenze übersteigt.
Die Kosten einer vollständigen Prüfung (Wirtschaftsprüfer, auf Übertragungen spezialisierter Anwalt, manchmal ein branchenspezifischer Berater) stellen eine bescheidene Investition im Vergleich zum Gesamtbetrag einer Übernahme dar. Es wird empfohlen, diese Ausgabe bereits zu Beginn des Übernahmeprojekts einzuplanen, noch vor der Unterzeichnung des Absichtsschreibens.
Die Sicherheit einer Übertragungs- oder Akquisitionstransaktion beruht auf der Verknüpfung dieser Mechanismen: Treuhand, Aktiv- und Passivgarantie, die an ein Zahlungssystem gekoppelt ist, konforme Mitarbeiterinformation, gründliche Prüfung. Keines dieser Elemente reicht isoliert aus. Es ist ihre Kombination, die an jede Transaktion angepasst ist, die ein risikobehaftetes Projekt in eine kontrollierte Übertragung verwandelt.
